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辽宁金水广告公司与广东乐百氏集团有限公司、

文章出处:未知 网责任编辑:时时彩最精准计划作者:时时彩最精准计划 人气:发表时间:2018-10-24 05:41

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  辽宁金水广告公司与广东乐百氏集团有限公司、中山市小榄轻工业公司承揽合同纠纷执行裁定书

  辽宁金水广告公司与广东乐百氏集团有限公司、中山市小榄轻工业公司承揽合同纠纷执行裁定书

  申诉人(申请执行人):辽宁金水广告公司。住所地:辽宁省沈阳市皇姑区长江小区二号楼。

  被执行人:广东乐百氏集团有限公司。住所地:广东省中山市小榄镇沙口开发区。

  被申诉人:中山市小榄轻工业公司。住所地:广东省中山市小榄新华中路118号。

  被申诉人:中山市小榄镇人民政府。住所地:广东省中山市小榄镇升平中路8号。

  辽宁金水广告公司(以下简称金水公司)因其申请执行广东乐百氏集团有限公司(以下简称乐百氏公司)承揽合同纠纷一案,不服广东省高级人民法院(以下简称广东高院)(2013)粤高法审监执监字第6号执行裁定,向本院申诉。本院受理后依法组成合议庭进行审查,现已审查终结。

  金水公司诉乐百氏公司承揽合同纠纷一案,辽宁省沈阳市皇姑区人民法院于2002年作出(2000)皇经初字第664号民事判决,判令:一、乐百氏公司给付金水公司广告费620500元的70%即434350元,于判决生效之日起七日内付清;二、驳回乐百氏公司和金水公司的其他诉讼请求。案件受理费10310元、鉴定费5000元由乐百氏公司承担。双方均不服上述判决,上诉至辽宁省沈阳市中级人民法院,该院判决驳回上诉,维持原判。

  由于乐百氏公司未履行生效判决确定的义务,金水公司申请强制执行。广东高院接受辽宁省高级人民法院的委托,指定中山市人民法院(以下简称中山法院)执行。

  执行期间,金水公司向中山法院申请追加中山市小榄轻工业公司(以下简称小榄轻工业公司)为被执行人,主要理由为,小榄轻工业公司作为乐百氏公司的股东,接受了乐百氏公司转让财产所得的2600万美元,故应对乐百氏公司欠金水公司的债务承担连带清偿责任。中山法院于2006年9月12日作出(2003)中法执字第3830-1号民事裁定,驳回金水公司的申请。金水公司不服,向中山市中级人民法院(以下简称中山中院)申请复议,中山中院于2006年12月30日作出(2006)中中法执复议字第29号民事裁定,驳回金水公司的复议申请,维持原裁定。

  2007年4月,金水公司再次向中山法院申请追加小榄轻工业公司、何伯权、彭艳芬、杨杰强、李宝磊、王广、中山市小榄镇人民政府(以下简称小榄镇政府)为被执行人,主要理由为:乐百氏公司无财产还债,其股东小榄轻工业公司、何伯权、彭艳芬、杨杰强、李宝磊、王广应以其认购的股权为限对公司的债务承担责任,小榄镇政府侵吞了乐百氏公司全部资产,抽逃乐百氏公司2600万美元财产,应承担还款责任。

  被申请人小榄轻工业公司答辩称,其作为乐百氏公司的股东之一,不存在出资不足、抽逃注册资金的情形,亦没有接受乐百氏公司任何资产,金水公司请求追加其为被执行人没有依据。被申请人小榄镇政府答辩称,乐百氏公司是独立企业法人,小榄镇政府不是乐百氏公司的股东或开办人,不存在法律上或财产上的任何关系,金水公司无证据证明小榄镇政府收取了2600万美元。被申请人何伯权、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广经公告送达没有到庭参加法庭调查,没有发表意见。

  中山法院查明,乐百氏公司原名为广东今日集团有限公司,1999年7月29日更名为乐百氏公司,是中山市今日生命核能制品有限公司(占55.37%股份)与小榄轻工业公司(占44.63%股份)投资设立的企业。2000年11月15日,经股东会决议同意,中山市今日生命核能制品有限公司将其所持有的55.37%的股份转让给何伯权(占15.37%股份)和杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广(各占10%股份)。2005年5月25日,乐百氏公司被中山市工商行政管理局吊销营业执照,至今未按公司法的相关规定进行清算。

  中山法院认为,《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》(以下简称《执行工作规定》)第81条规定:“被执行人被撤销、注销或歇业后,上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产,致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的,可以裁定由上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任。”本案中被执行人乐百氏公司虽被吊销了营业执照,但申请执行人金水公司没有证据证明乐百氏公司的股东存在无偿接受公司财产的情形,故其申请追加该公司的股东何伯权、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广为被执行人缺乏事实和法律依据,不予支持。金水公司要求追加小榄轻工业公司为被执行人,法院已裁定驳回,不再审查。乐百氏公司是有限责任公司,金水公司认为小榄镇政府是乐百氏公司的主管部门没有依据,亦没有证据证明小榄镇政府收取或抽逃了乐百氏公司转让资产所得的款项,故其要求小榄镇政府承担责任于法无据。乐百氏公司的营业执照被吊销后,该公司股东未依法进行清算,该未予清算的法律责任不属于执行程序的审查范围,金水公司可依其他法律途径解决。综上,中山法院于2007年6月22日作出(2003)中法执字第3830-2号民事裁定:驳回金水公司要求追加小榄轻工业公司、何伯权、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广、小榄镇政府为被执行人的申请。

  金水公司不服上述裁定,向中山中院申请复议,主要理由为:一、在股权转让中,何伯权、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广等五位股东领走1661.1万元,依照公司法相关规定,上述股东应按其认缴的出资额为限承担清偿责任。二、小榄轻工业公司在股权转让中分到1338.1万元资金,故应追加小榄轻工业公司为被执行人。三、小榄镇政府既是乐百氏公司的开办人,也是其上级主管部门,小榄镇政府侵吞了将乐百氏公司资产卖掉的2600万美元,应追加其为被执行人。四、依照有关法律规定,法院可以不经清算资产而直接执行有限责任公司现有财产以及到期债权。五、要求落实中山中院(2005)中中法执督字第5号的三项承诺。

  小榄镇政府答辩意见与异议阶段相同。小榄轻工业公司经依法传唤,时时彩人工计划:没有到庭听证。因何伯权、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广等人下落不明,法院公告送达了传票,但上述五人未到庭听证。

  中山中院听证期间,金水公司提交了“关于乐百氏奶产销量的证明”作为新证据,同时提供了乐百氏公司的交易账户即中国银行中山分行XXXXXXXXX21账户,证明小榄镇政府收取了2600万美元。小榄镇政府辩称,“关于乐百氏奶产销量的证明”是复印件,且从内容上不能证明乐百氏公司是小榄镇政府开办的企业,只能证明乐百氏公司的产销量。中山中院经查询中国银行中山分行,该行称无XXXXXXXXX21账户的存款记录。

  中山中院的审查结论与中山法院一致。该院于2008年4月25日作出(2007)中中法执复议字第25号执行裁定:驳回金水公司的复议申请,维持原裁定。

  金水公司不服中山中院的复议裁定,向广东高院申诉。主要理由为:乐百氏公司、小榄镇政府与承办法官及中山市公安局户政科、公安局小榄分局、中国银行中山分行监察部阴谋策划共同伪造证据,根据金水公司提交的场地调查核实表、中山市对外经济贸易委员会(2000)56号文、2000年11月15日的股权转让协议书、中山市中信会计师事务所的验资证明等证据,应依法追加被申诉人为被执行人。在广东高院法庭调查期间,金水公司又提交了和讯网新闻频道登载的《何伯权的舍与得:乐百氏崛起艰难之路》和《南方日报》登载的《为接手乐百氏造声势,娃哈哈与“家长”讨价还价》两篇文章作为新证据,认为《何伯权的舍与得:乐百氏崛起艰难之路》中“乐百氏的身份是镇办集体企业,正是靠着镇政府的95万元起家,才有今日的规模”的表述,可证明小榄镇政府是乐百氏公司的开办者;《为接手乐百氏造声势,娃哈哈与“家长”讨价还价》中“合资后的乐百氏,达能控制了92%的股权,中山市小榄镇政府占5%,何伯权等5名创业者只占了3%”的表述,可证明乐百氏公司与小榄镇政府是合伙关系。

  小榄轻工业公司、小榄镇政府的答辩意见与异议、复议阶段相同。同时,针对金水公司提交的相关媒体文章,小榄镇政府答辩称,申诉人提交的两份证据来源不清,对其合法性、真实性不予确认,该证据不能证明小榄镇政府和何伯权等人共同合伙设立乐百氏公司,乐百氏公司是合法的有限责任公司,没有申诉人所称的合伙关系。如果申诉人认为乐百氏公司和小榄镇政府有直接关系,应当提供证据证明,而不是从网上的资料和报纸来猜测。

  何伯权、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广经广东高院公告送达传票,均未到庭参加法庭调查。

  广东高院查明,中山市工商行政管理局的企业登记查询结果显示,乐百氏公司在2005年5月25日吊销营业执照时,其股东为小榄轻工业公司、杨杰强、何伯权,投资额分别为1338.9万元、1200万元、461.1万元,股份比例分别为44.63%、40%、15.37%。

  广东高院认为:一、关于是否追加乐百氏公司的股东小榄轻工业公司为被执行人的问题。中山中院已于2006年12月30日作出(2006)中中法执复议字第29号民事裁定,驳回金水公司要求追加小榄轻工业公司为被执行人的复议申请。中山中院(2007)中中法执复议字第25号执行裁定认为在金水公司没有新证据的前提下,对其复议申请不予审查,该认定并无不当。二、关于是否追加乐百氏公司的股东何伯权、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广为被执行人的问题。根据《执行工作规定》第80条的规定,金水公司无证据证明乐百氏公司的股东存在注册资金不实或抽逃注册资金的情形。根据《执行工作规定》第81条的规定,金水公司亦无证据证明乐百氏公司的股东有无偿接受乐百氏公司财产的情形。法律没有规定有限责任公司被吊销营业执照后,人民法院可以直接追加有限责任公司的股东为被执行人,因此,在金水公司无证据证明乐百氏公司的股东存在注册资金不实或抽逃注册资金,或存在无偿接受乐百氏公司财产的情况下,原复议裁定对金水公司要求被执行人的股东承担连带责任的主张不予支持并无不当。三、关于是否追加小榄镇政府为被执行人的问题。根据1999年7月广东今日集团有限公司更名为乐百氏公司的工商登记资料,小榄镇政府不是乐百氏公司的股东。金水公司以和讯网和《南方日报》登载的相关文章主张小榄镇政府是乐百氏公司的开办者、小榄镇政府与乐百氏公司是合伙关系,缺乏法律依据。金水公司也无证据证明小榄镇政府是乐百氏公司的上级主管部门。金水公司提交的中山市对外经济贸易委员会的批件、中山中信会计师事务所的验资报告以及中国银行中山分行XXXXXXXXX21账户等证据,亦无法证明小榄镇政府接受了乐百氏公司2600万美元财产。故金水公司请求追加小榄镇政府为被执行人的主张缺乏事实和法律依据。

  综上,广东高院于2013年11月4日作出(2013)粤高法审监执监字第6号执行裁定,驳回金水公司的申诉。

  金水公司不服(2013)粤高法审监执监字第6号执行裁定,向本院申诉,主要理由为:一、广东高院组织听证时,被执行人法定代表人何伯权拒不参加听证调查,因此无法查清事实、争论事项及法律问题,违反《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定;听证时仅有合议庭一名成员参加,其他合议庭成员没有出庭,审判组织不合法。二、乐百氏公司有如下财产:1.中山市对外经济贸易委员会(2000)56号文件证实:被执行人乐百氏公司的全部财产以2900万美元出售;2.《场地调查核实表》证实:乐百氏公司名下拥有27000平方米厂房。申诉人书面申请调查核实被执行人财产,执行法院不做任何调查收集,违反《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(五)项的规定;3.被执行人注册资金3000万元人民币被股东六人分光:小榄轻工业公司分得1338.9万元、何伯权分得461.1万元、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广各分得300万元。三、2000年11月15日何伯权等五人与原股东签订的《股权转让协议书》第二条约定“受让方承认广东乐百氏集团有限公司章程,保证按章程规定履行义务和责任,并承担转让前应由公司股东承担的债权债务。”被执行人无财产可供执行,作为股东的何伯权、杨杰强、彭艳芬、李宝磊、王广及小榄轻工业公司应依法担责。四、乐百氏公司是小榄镇政府的镇办集体企业,申诉人提供的证据已证明“乐百氏公司的身份是镇办集体企业,正是靠着镇政府的95万元起家,才有日后的规模。”广东高院认定小榄镇政府不是乐百氏公司的主管部门或开办单位,与事实不符。

  本院查明的事实与广东高院、中山中院、中山法院查明的事实基本相同。

  一、关于何伯权等人未参加听证会、只有一名合议庭成员主持听证等问题。

  依照《最高人民法院关于人民法院执行公开的若干规定》第十二条的规定:“人民法院对案外人异议、不予执行的申请以及变更、追加被执行主体等重大执行事项,一般应当公开听证进行审查;案情简单,事实清楚,没有必要听证的,人民法院可以直接审查。”可见,现行法律并无强制当事人参加听证的规定,是否参加听证是当事人的权利,可以行使也可以放弃,何伯权等人经法院公告送达传票仍未到庭听证,且对未参加听证并无异议,可视为其对举证质证等程序权利的放弃。并且,何伯权等人是否参加听证,不影响金水公司提交证据和对相关证据进行质证,也不影响人民法院根据本案在案事实和相关证据规则作出认定。根据金水公司代理人签字的广东高院听证笔录记载,合议庭成员全部参加了听证,同时,现行法律法规也并无关于合议庭成员必须全部参加听证的相关规定。因此,申诉人此节申诉理由缺乏事实与法律依据,本院不予支持。

  二、关于应否追加小榄轻工业公司、何伯权、彭艳芬、杨杰强、李宝磊、王广和小榄镇政府为被执行人的问题。

  依照《执行工作规定》第80条、第81条的规定,追加上级主管部门或开办单位为被执行人应符合以下两种情形:一是开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金;二是上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产。就金水公司提出的几项事实来看:第一,关于乐百氏公司拥有2900万美元收购款及27000平方米厂房的问题,该事实不管是否属实,仅能说明被执行人乐百氏公司的财产状况,如追加股东为被执行人,尚需证明这些财产被乐百氏公司的股东无偿接受,而金水公司并未提供证据证明前述事实。第二,关于金水公司提出被执行人注册资金3000万元人民币被股东抽逃的问题,由于该公司未提供相关证据,本院不予认定。第三,关于《股权转让协议》第二条约定何伯权等五人承担原股东的权利义务的问题。该条虽然约定了受让股东承担原股东的权利和义务,但在执行程序中追加受让股东为被执行人承担责任,应以原股东或受让股东存在出资不实、抽逃出资或无偿接受财产的事实为前提,在无证据证明原股东存在上述情形的情况下,仅以该条约定要求追加上述股东为被执行人依据不足,本院不予支持。第四,关于相关媒体报道中,“乐百氏公司的身份是镇办集体企业,正是靠着镇政府的95万元起家,才有日后的规模”的表述,能否证明小榄镇政府的股东或主管部门资格问题。认定公司的主管部门或开办单位应以企业的工商登记为准,仅有媒体报道而缺乏其他证据予以佐证,本院不能予以支持。根据乐百氏公司的工商登记,小榄镇政府不是该公司主管部门或开办单位。

  综上,金水公司提交的证据,不能证明小榄轻工业公司、何伯权、彭艳芬、杨杰强、李宝磊、王广作为乐百氏公司的股东存在投入注册资金不实或抽逃注册资金的行为,亦不能证明其无偿接受了乐百氏公司的财产。同时,无证据证明小榄镇政府是乐百氏公司的主管部门或开办单位并无偿接受其财产。因此,金水公司关于追加小榄轻工业公司、何伯权、彭艳芬、杨杰强、李宝磊、王广和小榄镇政府为被执行人的申诉理由不能成立,本院不予支持。关于乐百氏公司股东在公司被吊销营业执照后未依法清算,应否对公司债务承担责任的问题,不属于执行程序审查范围,金水公司可根据公司法及相关司法解释的相关规定,通过诉讼途径予以解决。广东高院(2013)粤高法审监执监字第6号执行裁定的结论并无不当,应予维持。参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条,依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第129条之规定,裁定如下:

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